EL DERECHO EN LA CONTRAMANO DE LA LITERATURA: LA CREACIÓN EN EL PARADIGMA CONTEMPORÁNEO

Resumen

El artículo se inscribe en el campo de los estudios de derecho y literatura y tiene como objetivo problematizar la libertad creativa en el ámbito jurisdiccional. Para ello, presenta una síntesis diacrónica de los conceptos de creación formulados por la teoría literaria y destaca su articulación con las nociones de intertextualidad y de horizonte de sentido. A continuación, recurre al cuento Pierre Menard, autor del «Quijote», de J. Borges, para explicitar la concepción – originada por la asunción del paradigma hermenéutico- de que la invención literaria resulta del proceso de lectura, interpretación y reescritura. Por último, indica los contextos que propiciaron el surgimiento de las concepciones que postulan la libertad de creación del derecho en la esfera jurisdiccional, abordando, especialmente, las posiciones de M. Cappelletti acerca de la actuación creativa de los jueces. Este camino permite constatar, el anacronismo de las teorías del derecho que vinculan el concepto de creación a la idea de libertad creativa -cuyos efectos son el activismo y el decisionismo judicial- frente a la actual comprensión que la teoría de la literatura tiene del papel central de la interpretación en el proceso creativo.